La persona o institución que nombra como fideicomisario de su fondo fiduciario es uno de los pasos más importantes involucrados en el proceso de creación de uno. Incluso el fideicomiso mejor estructurado puede encontrar dificultades significativas si no dedica tiempo y consideración cuidadosos a quién debe ser responsable de proteger el capital que reserva en su fideicomiso como legado.
Debe considerar tres cosas al intentar seleccionar un fideicomisario, y todo comienza con una comprensión firme de lo que un fondo fiduciario puede y no puede hacer.
¿Qué es un fondo fiduciario?
Un fondo fiduciario es típicamente un fideicomiso en vida, uno que se forma mientras el otorgante o creador del fideicomiso aún está vivo. Es una entidad legal que está configurada para mantener la propiedad de los activos en nombre de los beneficiarios del fideicomiso, con un fideicomisario externo a la cabeza. El fideicomisario administra los activos del fideicomiso y determina cómo se hacen las distribuciones a los beneficiarios, a menos que los documentos de formación del fideicomiso ya establezcan estos términos.
Un fideicomiso activo puede ser revocable o irrevocable:
- Los fideicomisos revocables permiten al otorgante, la persona que establece y financia el fideicomiso, actuar como fideicomisario y administrar los activos del fideicomiso. El otorgante puede incluso disolver o revocar el fideicomiso si decide que ya no se adapta a sus propósitos. Pueden cambiar o eliminar beneficiarios.
- Los fideicomisos irrevocables requieren que el otorgante se haga a un lado después de formar el fideicomiso y designe un fideicomisario para administrar los activos. Estos fideicomisos no se pueden “deshacer” fácilmente, al menos no sin una orden judicial.
El nombramiento de un fideicomisario es fundamental para la formación de un fideicomiso irrevocable, y la nominación no se puede cambiar más adelante, al menos no sin una orden judicial, una buena causa y la cooperación y el consentimiento unánimes de todos los beneficiarios.
Un fideicomiso testamentario es aquel que se forma de acuerdo con los términos del testamento de una persona fallecida después de su muerte. Por definición, este tipo de fideicomiso es irrevocable porque el otorgante ya no está vivo para realizar cambios en él.
¿Está su elección calificada y dispuesta?
Los otorgantes a menudo establecen un fondo fiduciario y luego nombran a un amigo cercano para el papel de fideicomisario sin saber si el individuo tiene la experiencia necesaria o incluso preguntar si está dispuesto a asumir el trabajo. El individuo debe estar preparado para asumir la responsabilidad legal potencial de supervisar los activos depositados en el fideicomiso.
El hecho de que le guste o confíe en alguien no significa que deba ser su fideicomisario, y el hecho de que alguien sea brillante en los negocios no significa que esté dispuesto a aceptar el puesto.
Considere a alguien que tenga experiencia en invertir en bienes raíces si su fideicomiso consiste en muchas inversiones inmobiliarias, o nombrar a un banquero experimentado si planea contribuir al fideicomiso con una participación minoritaria en un banco local. En otras palabras, intente hacer coincidir su fideicomisario con los activos que está financiando en el fideicomiso.
¿Dañará las relaciones familiares?
Imagina que tienes cuatro hijos. El mayor es exitoso, inteligente y económicamente independiente. Usted mismo ha tenido bastante éxito y espera dejar una herencia por valor de al menos $ 1 millón. Quiere que todo el dinero se ponga en un fondo fiduciario que pague dividendos del 4% por año. Esto le daría a cada uno de sus cuatro hijos $ 250,000 en capital, generando $ 10,000 en distribuciones de efectivo anualmente.
Usted nombra a su hijo mayor como fideicomisario y le otorga poder discrecional sobre las distribuciones del fideicomiso. Puede hacerlos cuando lo crea apropiado, pero no son necesarios.
La relación podría volverse tensa, posiblemente hasta el punto del odio, si su hijo mayor decide negar fondos a uno de sus hermanos en su momento de necesidad. Son hombres adultos, pero van a tener que pedirle dinero en efectivo destinado a su beneficio, dándole un poder significativo sobre sus vidas.
Una solución sería establecer los términos de las distribuciones usted mismo en el momento de formar el fideicomiso para no darle a un hijo el poder máximo sobre sus hermanos … o considerar nombrar a otra persona como fideicomisario.
Problemas de continuidad
Muchas personas y familias optan por un fideicomisario institucional, como el departamento de fideicomiso de un banco, para evitar problemas. No solo obtienen la supervisión profesional y los servicios que puede brindar una institución financiera, sino también cierta seguridad de que el fideicomiso no se verá afectado si una persona nombrada como fideicomisario muere o queda incapacitado.
El banco puede poner a otro representante en su lugar rápidamente si su representante designado muere, deja el empleo o si no puede servir. No debería haber audiencias judiciales prolongadas ni posibles inconvenientes.
La desventaja es que un administrador institucional siempre cuesta más. La persona designada por la institución para administrar el fideicomiso de forma práctica puede cambiar de vez en cuando por cualquier motivo, creando una falta de continuidad y cierta incomodidad o incomodidad para los beneficiarios.
En caso de mala conducta
Como beneficio adicional, el uso de un fideicomisario institucional puede ayudar a proteger sus activos de actos ilícitos. Imagínese que nombra a un amigo como su fideicomisario y esa persona desarrolla un problema de juego años después de su muerte, o incluso si su hijo mayor preferido se extravía.
Sus beneficiarios tendrían la opción de demandar al fideicomisario para recuperar los fondos si fueran robados en casos como este, pero estas demandas no siempre son fáciles de ganar. Los beneficiarios deben establecer a satisfacción del tribunal que las acciones tomadas por el fideicomisario fueron irrazonables, irresponsables y una violación del deber fiduciario.
Un banco cuenta con procedimientos de auditoría interna y salvaguardas que ayudarían a prevenir que ocurra tal robo.
Considere co-fideicomisarios
Una forma de obtener lo mejor de ambos mundos es nombrar a un amigo o familiar y un banco para que actúen como co-fideicomisarios. Tendrán que trabajar juntos en todas las decisiones importantes. Sabrá que alguien que conoce y en quien confía está pendiente de sus intenciones, pero tendrá las garantías y la vigilancia de una importante institución financiera para mantenerlos honestos también.
Otra opción es nombrar a una institución como fideicomisario sucesor para que se haga cargo de cuándo y si su fideicomisario principal debe morir antes de que se cierre el fideicomiso. La institución esperaría entre bastidores hasta que fuera necesaria.
